四句話讀懂：寶能系“禍害”南玻引出的控制權(quán)問題

作者：陳勇 / 謙啟創(chuàng)始人

查閱南玻A最新的股東持股比例，寶能系旗下前海人壽、鉅盛華合計持有南玻24.48%的股權(quán)，為第一大股東，而第二大股東北方工業(yè)在9月、11月連續(xù)兩次減持，目前持股比例僅為2.93%，因而寶能系是實際控制人。

之所以說“寶能系”，是因為前海人壽、鉅盛華是關(guān)聯(lián)企業(yè)，都是姚振華控制的企業(yè)，他們之間無論是否簽訂一致行動人協(xié)議，都是事實上的一致行動人，在寶萬之爭中寶能系也是用這兩家公司出馬。

再看董事的構(gòu)成。南玻自2015年以來陸續(xù)有4名管理層董事離職，今年1月補選了4名新董事，包括寶能系的3人和北方工業(yè)的1人，在目前的9名董事中，寶能系3人，南玻管理層2人，北方工業(yè)1人，獨立董事3人。

可以看到，寶能系對南玻擁有相當?shù)目刂茩?quán)，一是反映在股權(quán)結(jié)構(gòu)上，作為相對多數(shù)股東，持股比例遠遠高于排名第二的股東；二是反映在董事會結(jié)構(gòu)上，擁有的董事會席位多于南玻管理層，占有更多的優(yōu)勢。因此無論是股東大會還是董事會，寶能系都獲得了足夠大的控制權(quán)，盡管不是絕對控制，但能夠保證體現(xiàn)自己的意志。

很多人對“控制權(quán)”這個詞并不陌生，但到底控制什么呢？首先要澄清一個概念，就是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，所有權(quán)指企業(yè)的所有者憑借出資獲得收益，同時能夠?qū)蓹?quán)進行處置，包括賣出和繼續(xù)買進；經(jīng)營權(quán)則指公司日常運作層面的決策。我們這里所說的控制權(quán)只針對所有權(quán)而言，而不針對經(jīng)營權(quán)。

控制權(quán)包括哪些內(nèi)容呢？

控制股權(quán)比例

一方面可以購入更多股權(quán)以鞏固控制權(quán)。股權(quán)比例大于50%即可實現(xiàn)控制，股權(quán)比例大于20%但小于50%則為重大影響。如果加上南玻B，寶能系持有南玻的股權(quán)比例超過了25%，構(gòu)成重大影響。

另一方面也要防止其他股東的股權(quán)比例過高。一般來說，無法直接阻止其他股東在二級市場上買進股票，但可以通過拉升股價提高其買進成本，達到間接阻止的目的。還可以在重大決策中施加影響，阻止產(chǎn)生重量級股東，寶能系聯(lián)手華潤阻止萬科引入深圳地鐵，就是典型案例。

值得一提的是，對于非上市公司，形成控制權(quán)的股權(quán)比例要高得多，至少要守住1/3的底線。

控制董事會席位

對于上市公司，以及非上市的股份有限公司，日常重大事項的決策機構(gòu)是董事會，因此董事會席位就非常重要。一般董事會席位都是奇數(shù)，比如9、11，便于實現(xiàn)“多數(shù)決”，即超過半數(shù)通過。但也有在公司章程中進行修改，要求重大事項2/3以上席位通過，萬科就作了這樣的修改。

股權(quán)與董事會席位之間緊密相關(guān)，股權(quán)比例越高，就能獲得更多董事會席位；當股權(quán)比例不占優(yōu)時，也可以通過獲得董事會席位加大控制權(quán)，比如萬科管理層持股比例很少，但卻擁有了三個董事會席位，與曾經(jīng)的第一大股東華潤相當。

此外，董事會席位的提名權(quán)也至關(guān)重要，既要抓住足夠多席位，也要防止席位丟失。南玻在高管接連流失后，只剩下了兩個董事會席位，就是因為沒有抓住董事會席位的提名權(quán)。

控制其他重大事項表決權(quán)

之所以要獲得上述兩種控制，就是為了獲得對于重大事項的控制，這才是控制權(quán)的終極目的，這樣才能用自己的意志去影響公司，使公司往自己希望的方向發(fā)展。

這三種控制有邏輯關(guān)系，獲得股權(quán)可以得到董事會席位，然后可以獲得重大事項表決權(quán)。但現(xiàn)實中經(jīng)常有破壞這種邏輯關(guān)系的案例，比如寶能系成為萬科第一大股東，但暫時仍然無法獲得董事會席位，這就是控制權(quán)爭奪的巧妙了。

對于多數(shù)非上市公司，由于大股東擁有絕對多數(shù)的股權(quán)，同時又直接對管理層實施控制，甚至直接參與日常管理，因此感受不到所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，但如果引入了外部股東，就需要好好考慮控制權(quán)的問題了。

既然控制權(quán)如此重要，就要想方設(shè)法獲得控制權(quán)。

控制董事會。獲得控制權(quán)的最直接的方法，就是爭取擁有更多的董事會席位，使得自己在重大事項決策中擁有足夠的話語權(quán)。如果在董事會中占上風，則多數(shù)通過即可，如果處于下風，則可以像萬科一樣尋求修改章程，改成大于2/3通過。

控制董事會還包括對于董事提名權(quán)的控制，這樣可以避免董事會席位的丟失。

控制股權(quán)比例。盡管有很多增加控制權(quán)的方法，股權(quán)始終是王道。一般來說股權(quán)比例越高，獲得董事會席位的機會則越多。就算為公司章程所限，不能直接獲得董事會席位，也可以通過股東大會修改公司章程，然后再達到目的。

對于絕大多數(shù)有限責任公司，日常重大決策本身就在股東會進行，控制權(quán)無需再經(jīng)過董事會，股權(quán)比例無疑就是控制權(quán)比例。

控制其他股東。如果股權(quán)比例、董事會席位都不足以獲得控制權(quán)，則可以去控制其他股東，如何控制呢？投票權(quán)委托、一致行動人協(xié)議是常用方法，將其他股權(quán)、董事拉到自己的控制之下。

其他控制方法。還有其他方法，比如雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，即AB股，對股權(quán)結(jié)構(gòu)進行頂層設(shè)計，削弱部分股權(quán)所對應(yīng)的的表決權(quán)。AB股可以用于非上市公司，但在國內(nèi)上市公司不適用。還有協(xié)議控制，比如VIE架構(gòu)，再比如阿里的湖畔合伙人機制，都是通過協(xié)議將控制權(quán)轉(zhuǎn)移到其他的決策機構(gòu)。

需要強調(diào)的是，控制權(quán)并不意味著全盤控制，而往往是抓關(guān)鍵。

• 控制股價。通過對股票的買進、賣出，影響股價的走勢，為下一步動作進行鋪墊。由于是單方面操作，擁有很高的主動性。

• 募集資金。通過定向增發(fā)等方法募集資金，解決資金的需求，這也是大多數(shù)投資方的主要需求。

• 設(shè)置障礙。當曾經(jīng)的大股東淪為小股東，立場從所有者變?yōu)楣芾韺樱瑫で缶S護管理層的利益，新的大股東就會針鋒相對。比如此次南玻股權(quán)激勵方案，寶能系就插手干預(yù)，調(diào)整了激勵股的分配比例、分批解鎖年限，并大幅提高了業(yè)績目標。

控制權(quán)不能濫用，否則引發(fā)的紛爭嚴重影響到企業(yè)的發(fā)展，對各方都不是什么好事。企業(yè)了解控制權(quán)，是為了盡量增加主動性，避免失去控制權(quán)，更需要深刻理解到，企業(yè)經(jīng)營不只要關(guān)注業(yè)務(wù)發(fā)展和日常管理，也要了解針對所有權(quán)層面的控制權(quán)，這是企業(yè)引入資本運作必須要補上的課。